Logo GenDocs.ru

Поиск по сайту:  

Загрузка...

Лекции - Гражданское право - файл 1.doc


Лекции - Гражданское право
скачать (3024 kb.)

Доступные файлы (1):

1.doc3024kb.13.12.2011 00:02скачать

1.doc

1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   46
^

2. Учредительные документы, правоспособность и дееспособность юридического лица. Его наименование, место нахождения, филиалы и представительства





Юридическое лицо действует на основании своих учредительных документов: учредительного договора, если юридическое лицо создается несколькими физическими и (или) юридическими лицами, и устава. В некоторых случаях дело ограничивается только учредительным договором или только уставом, о чем будет сказано ниже применительно к отдельным видам юридических лиц.

^ Учредительный договор заключается, а устав утверждается самими учредителями (участниками) юридического лица (ст. 52 ГК). Учредительные документы должны определять наименование юридического лица с указанием его организационно-правовой формы, места нахождения, порядка управления деятельностью юридического лица, а также содержать другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

Статья 54 ГК требует, чтобы каждое юридическое лицо имело свое наименование с указанием его организационно-правовой формы. Наряду с этим в ней говорится о фирменном наименовании коммерческих организаций, которое, будучи зарегистрировано, создает для юридического лица исключительное право на это наименование, выражающееся в его защите: запрещении другим лицам использовать его и обязанности возместить убытки, причиненные таким использованием.

Между тем наименование любого юридического лица регистрируется вместе с регистрацией юридического лица в составе его учредительных документов и фактически косвенно защищается на основании ст. 152 ГК, обеспечивающей защиту деловой репутации любого юридического лица и предусматривающей возмещение не только убытков, но и морального вреда. Конечно, распространение сведений, подрывающих деловую репутацию, и использование чужого имени - не одно и то же, но последнее может подрывать деловую репутацию законного обладателя имени (наименования). Поэтому правила о защите фирменного наименования коммерческих организаций (п. 4 ст. 54 ГК) следовало бы распространить на все юридические лица.

В учредительных документах некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций, должны быть определены предмет и цели деятельности данного юридического лица. Такое указание ограничивает объем (сферу) правоспособности юридического лица, которая в принципе для всех остальных коммерческих юридических лиц является общей, т.е. равной для всех них и допускает совершение любых сделок и приобретение и осуществление любых гражданских прав во всех сферах и отраслях хозяйства в общих пределах и границах, установленных законодательством для всех участников хозяйственной деятельности. Такие установленные законодательством общие пределы включают необходимость получения специальной лицензии для определенных видов деятельности (например, банковской, страховой, оказания медицинских услуг и т.п.)*(106). Но получить лицензию может любое юридическое лицо, если оно удовлетворяет установленным требованиям.

Те юридические лица, в учредительных документах которых специально определены предмет и цель их деятельности, находятся в ином положении. Они не вправе совершать сделки, приобретать и осуществлять гражданские права и обязанности, выходящие за пределы сформулированных в учредительных документах этих юридических лиц уставных целей и предмета деятельности. Таким образом, их гражданская правоспособность должна быть признана не общей, а специальной. Условия недействительности сделок, выходящих за пределы специальной правоспособности юридического лица, определены ст. 173 ГК (см. об этом в п. 4 гл. 12). Итак, правоспособность юридического лица бывает общая (способность осуществлять любые виды деятельности) и специальная (способность иметь гражданские права и нести обязанности, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в учредительных документах).

^ Дееспособность юридического лица осуществляется его органами. "Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами", - гласит ст. 53 ГК. Когда закон (п. 2 ст. 52 ГК) требует, чтобы учредительные документы определяли порядок управления деятельностью юридического лица, это, прежде всего, означает указание в названных документах органов юридического лица и четкое определение компетенции каждого из них.

Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, т.е. является его органом, должно действовать в интересах данного юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу (п. 3 ст. 53 ГК).

Орган - составная часть юридического лица, и все действия, совершенные им в пределах его компетенции, рассматриваются как действия самого юридического лица и порождают для последнего соответствующие права и обязанности. Действия же органа, выходящие за пределы его компетенции, не создают для юридического лица прав и обязанностей. Орган не вправе заключать сделки, выходящие за пределы его компетенции, в принципе такие сделки не должны иметь силы. Вопрос об их недействительности решается ст. 174 ГК аналогично недействительности сделок, выходящих за пределы специальной правоспособности юридического лица.

От совершения сделок, т.е. действий, направленных на приобретение прав и обязанностей, следует отличать действия по их осуществлению. Юридические лица осуществляют свои обязанности и права силами всего коллектива работников; поэтому соответствующие действия любого работника, совершенные им в связи с исполнением служебных (трудовых) обязанностей закон, судебная и арбитражная практика признают действиями самого юридического лица, и они влекут для последнего правовые последствия. Например, повреждение вещей клиента небрежными действиями мастера ателье считается действием юридического лица и влечет его гражданскую ответственность перед потерпевшим (что не исключает переложения в дальнейшем ответственности на виновного сотрудника в порядке и пределах, установленных трудовым законодательством). ГК содержит на этот счет специальную ст. 402, согласно которой действия работников должника (имеется в виду и должник - юридическое лицо) по исполнению его (должника) обязательства считаются действиями самого должника, и он отвечает за эти действия, если они повлекли неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. В то же время действия, внешне хотя и связанные с работой, но совершенные не в процессе исполнения служебных обязанностей, не рассматриваются как действия юридического лица (это, однако, не исключает ответственности последнего, если такое правонарушение произошло по недосмотру работника, обязанного обеспечивать соблюдение порядка и надлежащего режима работы).

^ Юридическое лицо вправе создавать вне места своего нахождения филиалы и представительства (ст. 55 ГК). Они представляют интересы юридического лица и защищают их. Филиалы ведут более широкую деятельность: помимо представительских осуществляют все или часть функций юридического лица.

Филиалы и представительства входят в состав юридического лица, и сами юридическими лицами не являются. Выданное им юридическим лицом имущество остается его имуществом. Филиалы и представительства действуют на основании положений, утвержденных создавшим их юридическим лицом. Руководители представительств и филиалов действуют на основании доверенностей, выданных создавшим их юридическим лицом.

Филиалы и представительства должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

^

3. Возникновение и прекращение юридических лиц


1. Согласно ГК, в отличие от ранее действовавшего законодательства, все юридические лица в принципе возникают в явочном (нормативно-явочном) порядке. Они подлежат государственной регистрации в органах юстиции в порядке, установленном специальным законом о регистрации юридических лиц, и внесению в единый Государственный реестр юридических лиц (ст. 51)*(108). При регистрации целесообразность создания юридического лица не проверяется, и в регистрации может быть отказано только в случае нарушения установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствия закону его учредительных документов. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (ст. 51 ГК).

Явочный (нормативно-явочный) порядок состоит в том, что государство не вправе отказать в регистрации юридического лица, если оно создано и организовано в соответствии с требованиями норм действующего права. Отсюда и его название. Нормативно-явочному порядку противостоит разрешительный, при котором государство вправе проверять целесообразность создания данного юридического лица и может отказать в регистрации, если считает его создание нецелесообразным.

Явочный (нормативно-явочный) порядок не исключает необходимости получения специальной лицензии для определенных видов деятельности, но и в этом случае орган, выдающий лицензию, проверяет только соответствие заявителя требованиям закона в отношении данного вида деятельности и не может отказать в ее выдаче, ссылаясь на то, что считает нецелесообразным осуществление данной деятельности данным лицом. Однако принципиальное принятие нормативно-явочного порядка не исключает возможности установления специальным законом требования получить, в определенных нормой этого закона случаях, согласие государства на создание юридического лица*(109).

2. Прекращение юридических лиц возможно в виде (форме) их реорганизации или ликвидации, причем реорганизация юридического лица не всегда влечет его прекращение.

Реорганизацией юридических лиц закон (ст. 57 ГК) называет их слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование; под преобразованием юридического лица понимается изменение его организационно-правовой формы (п. 5 ст. 58).

При слиянии прекращается самостоятельное существование сливающихся организаций - юридических лиц и на их базе образуется новое юридическое лицо. При присоединении одно юридическое лицо вливается в другое и таким образом перестает существовать как таковое. При разделении на базе прекратившегося юридического лица возникают новые. При выделении возникает новое юридическое лицо, а то, из которого оно выделилось, продолжает существование. При преобразовании преобразуемое юридическое лицо прекращает существование и на его базе возникает новое. Таким образом, в четырех случаях реорганизации из пяти юридическое лицо прекращает существование, причем в двух из них - при разделении и преобразовании - наряду с прекращением имеет место возникновение нового (слияние и преобразование) или нескольких новых (при разделении) юридических лиц. При выделении налицо лишь возникновение нового юридического лица.

Согласно ст. 57 ГК реорганизация юридического лица, по общему правилу, может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то его учредительными документами. Однако в случаях, предусмотренных специальными законами, разделение или выделение может иметь место и по решению уполномоченных на то государственных органов, а слияние, присоединение и преобразование - только с их согласия. Так, ст. 19 уже упоминавшегося выше Закона о конкуренции предоставляет такие полномочия федеральному антимонопольному органу в целях предупреждения и ликвидации доминирующего положения отдельных хозяйствующих субъектов. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а в случае присоединения - с момента регистрации (внесения в Государственный реестр) записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

3. При слиянии и преобразовании юридических лиц происходит универсальное правопреемство - права и обязанности прекращенных юридических лиц в виде комплекса переходят к вновь возникшим, а при присоединении - к поглотившему прекращенное (прекращенные юридические лица) существующему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. При разделении и выделении к вновь возникшим юридическим лицам переходят в соответствии с разделительным балансом права и обязанности при разделении прекращенного, а при выделении - часть прав и обязанностей сохранившегося и продолжающего деятельность юридического лица.

Как передаточный акт, так и разделительный баланс должны содержать исчерпывающие указания о переходе к правопреемникам всех прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, включая и те, которые оспариваются, о всех его кредиторах и должниках и их распределении между правопреемниками, если последних несколько. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника по какому-либо обязательству реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут по этому обязательству солидарную ответственность (см. § 5 гл. 29).

Передаточный акт или, соответственно, разделительный баланс должны быть представлены для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц вместе с их учредительными документами и, соответственно, для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы сохраняющегося юридического лица. Непредставление передаточного акта или разделительного баланса или отсутствие в них полных и исчерпывающих указаний о правопреемстве влекут отказ в государственной регистрации и, следовательно, на основании п. 4 ст. 57 ГК реорганизация должна считаться несостоявшейся.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о его реорганизации, обязаны письменно уведомить о принятом решении всех его кредиторов, которые вправе потребовать досрочного исполнения реорганизуемым лицом его обязательств и возмещения причиненных этим убытков (ст. 60 ГК).

Прекращение юридических лиц в порядке реорганизации происходит, как уже было сказано, с применением правопреемства, без ликвидации их дел и имущества.

4. Иное дело - прекращение юридических лиц в порядке ликвидации, когда правопреемства в отношении прав и обязанностей ликвидированного юридического лица нет, все его обязательства и иные права и обязанности прекращаются с соблюдением установленного порядка, а оставшееся имущество (актив), если таковое имеется, передается по назначению, предусмотренному законом или учредительными документами ликвидированного юридического лица.

Ликвидация осуществляется добровольно, по решению самого юридического лица - его учредителей (участников) или его органа, уполномоченного на то учредительными документами, либо в принудительном порядке, как правило, по решению суда, а в исключительных предусмотренных законом случаях - по решению уполномоченного органа государственного управления, причем в этих последних случаях решение органа государственного управления может быть обжаловано в суд в установленном законом порядке.

Согласно ст. 61 ГК в добровольном порядке юридическое лицо ликвидируется и в случаях истечения срока, на который оно было образовано, а также достижения цели, ради которой оно было создано*(110).

По решению суда юридическое лицо может быть ликвидировано в случае осуществления им деятельности, запрещенной законом либо требующей по закону специальной лицензии при отсутствии таковой, а в отношении общественной или религиозной организации (объединения), благотворительного или иного фонда - и деятельности, противоречащей его уставным целям и, следовательно, выходящей за пределы его специальной правоспособности. Иск может быть предъявлен в суде государственным органом или органом местного самоуправления, которому такое право предоставлено законом. В качестве этого органа обычно выступает прокуратура. В отношении отдельных видов юридических лиц иск может быть заявлен и в некоторых других случаях, о чем будет сказано при рассмотрении специфики соответствующих юридических лиц.

Принявший решение о ликвидации юридического лица обязан письменно сообщить об этом органу, ведущему государственную регистрацию юридических лиц для немедленного внесения соответствующей записи в Государственный реестр юридических лиц, который открыт для всеобщего сведения, дабы каждый заинтересованный мог узнать, что данное лицо находится в стадии ликвидации. Затем он обязан по согласованию с органом государственной регистрации назначить ликвидатора или ликвидационную комиссию (ст. 62 ГК). Если решение о ликвидации принял суд, он может возложить функции ликвидатора (ликвидационной комиссии) на учредителей (участников) ликвидируемого лица либо его орган, уполномоченный учредительными документами (п. 3 ст. 61 ГК).

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами ликвидируемого юридического лица, она выступает от его имени везде, в том числе в суде (п. 3 ст. 62). Ликвидационная комиссия (ликвидатор) помещает в органах печати, публикующих данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации, о порядке и сроке заявления требований кредиторами; этот срок не может быть менее двух месяцев, считая со дня публикации. Согласно ст. 63 ГК, ликвидационная комиссия принимает и иные меры к выявлению кредиторов ликвидируемого лица и получению дебиторской задолженности, исполнению обязательств его должниками, а также письменно уведомляет о ликвидации известных ей кредиторов.

По окончании срока, установленного для предъявления требований кредиторами, ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, содержащий сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне и результатах рассмотрения требований кредиторов. Этот баланс утверждается принявшим решение о ликвидации по согласованию с органом государственной регистрации юридических лиц. Если выясняется, что у ликвидируемого лица нет денежных средств, достаточных для удовлетворения всех его кредиторов, ликвидационная комиссия продает его имущество с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Расчеты с кредиторами ликвидационная комиссия производит в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК*(111). В первую очередь удовлетворяются требования граждан, вытекающие из причинения вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей. Во вторую очередь выплачиваются суммы, причитающиеся в качестве оплаты труда и выходных пособий лицам, работающим по трудовому договору (контракту), а также вознаграждения по авторским договорам. В третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица (о залоге см. § 3 гл. 27). В четвертую очередь - задолженность по платежам в бюджет и во внебюджетные фонды. В пятую очередь производятся платежи всем другим кредиторам. При ликвидации банков и иных кредитных организаций, привлекающих средства граждан (физических лиц), в первую очередь удовлетворяются требования граждан-кредиторов по этим операциям.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для полного удовлетворения всех требований данной очереди вырученные средства распределяются между кредиторами данной очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению (как иногда говорят - по соразмерности), если иное не установлено законом.

Выплата кредиторам производится в соответствии с утвержденным промежуточным ликвидационным балансом по первым четырем очередям платежей начиная со дня его утверждения, а по пятой очереди - по истечении месяца со дня его утверждения.

Если ликвидационная комиссия отказала в удовлетворении требования кредитора или уклонилась от ответа, кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса (окончательного ликвидационного баланса) обратиться с иском в суд. Иск может быть судом удовлетворен за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица. Требования, заявленные после истечения установленного ликвидационной комиссией срока, удовлетворяются (до момента признания юридического лица ликвидированным) из имущества, оставшегося после удовлетворения требований, заявленных своевременно. Требования, не удовлетворенные вследствие недостаточности имущества юридического лица, считаются погашенными (прекращаются). Также погашенными считаются требования, не признанные ликвидационной комиссией и не переданные в суд, и те, в удовлетворении которых суд отказал.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс (окончательный ликвидационный баланс), который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации, по согласованию с органом государственной регистрации юридических лиц.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество ликвидированного юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении данного юридического лица (п. 2 ст. 48 ГК, см. об этом § 1), если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо прекратившим существование после внесения записи о ликвидации в соответствующий реестр органом регистрации юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК).

В предусмотренных законом случаях при недостаточности имущества юридического лица для полного удовлетворения всех требований кредиторов дополнительную (субсидиарную, вспомогательную) ответственность несут другие указанные в законе лица. Так, согласно п. 6 ст. 63 ГК при недостаточности имущества казенного предприятия субсидиарную ответственность по его обязательствам несет учредившее его государство - собственник закрепленного за ним на праве оперативного управления имущества. Аналогичным образом в случае недостаточности у ликвидируемого учреждения денежных средств, необходимых для полного расчета с кредиторами (на иное имущество учреждения взыскание в силу п. 3 ст. 63 обращено быть не может), субсидиарную ответственность по его долгам (обязательствам) несет учредивший и финансирующий это учреждение собственник имущества, принадлежащего учреждению на праве оперативного управления.

Ликвидация государственных предприятий и предприятий, в которых доля участия (паев) государства составляет 25 и более процентов, обладает некоторыми особенностями, установленными Указом Президента РФ от 22 декабря 1993 г.*(112) и изданным на его основе постановлением Правительства РФ от 20 мая 1994 г.*(113). Однако эти акты действуют лишь в той части и постольку, поскольку не противоречат принятому впоследствии законодательству о банкротстве.

5. Согласно п. 4 ст. 61 ГК, хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия, кроме так называемых казенных предприятий, благотворительные и иные фонды (все эти юридические лица специально рассматриваются в гл. 7 и 8) могут быть признаны (объявлены) несостоятельными (банкротами) и ликвидированы в особом порядке, предусмотренном ст. 65 ГК и действующим с 1 марта 1998 г. Законом о банкротстве; названный Закон предусматривает возможность объявления несостоятельным (банкротом) также и физического лица, в том числе индивидуального предпринимателя. Если имущества любого из перечисленных юридических лиц недостаточно для полного удовлетворения всех адресованных ему требований, оно может быть ликвидировано только в этом особом порядке.

Существование института несостоятельности (банкротства) обусловлено несколькими причинами. Необходимо оградить экономический оборот и его участников от последствий неэффективной работы тех из них, кто не способен надлежащим образом исполнять принятые на себя обязательства и такое неисполнение приобретает стойкий, систематический характер. С одной стороны, возникает необходимость принудительной ликвидации (если речь идет о физическом лице - принудительного устранения) такого участника оборота. С другой стороны, когда возникает такая угроза, желательно попытаться сохранить его как производителя ценностей (товаров, работ, услуг) и работодателя, что особенно важно в настоящий переходный период.

Поскольку юридические лица, по общему правилу, отвечают всем своим имуществом, следует по возможности предотвратить обращение всего или большей части этого имущества на удовлетворение требований одного или нескольких наиболее активных и расторопных кредиторов, лишив таким образом остальных кредиторов возможности получить хотя бы частичное удовлетворение. Наряду с этим нужно защитить интересы и самого несостоятельного должника и решение вопроса о его существовании подчинить установленным законом процедурам.

Объявление предприятия банкротом - институт, завершающий систему мер, организующих и обеспечивающих конкурентную борьбу агентов (участников) рыночной экономики, осуществляющих принципы предпринимательства, т.е. ведущих хозяйственную деятельность на свой риск и под свою ответственность. Вынужденное принудительное прекращение такого юридического лица и есть реализация, с одной стороны, максимально возможного риска, а с другой - наивысшей степени ответственности субъекта, поскольку он рискует и отвечает самим своим существованием.

Вопрос о несостоятельности (банкротстве) юридического лица рассматривается и решается арбитражным судом, кроме случаев, когда о своем банкротстве добровольно объявляет сам должник (ст. 181 и 182 Закона о банкротстве). Однако и в этом последнем случае при наличии возражений хотя бы одного из кредиторов должник обязан передать дело в суд, а кредитор вправе обратиться в суд с соответствующим заявлением. Таким образом, процедуры рассмотрения вопроса о несостоятельности должника, о признании его банкротом и о ликвидации в порядке банкротства могут быть как принудительными - по решению арбитражного суда, так и добровольными, проводимыми по решению самого должника-банкрота, принятому им совместно с кредиторами в соответствии с п. 2 ст. 65 ГК и ст. 181-183 Закона.

Внешним признаком, дающим основание предполагать несостоятельность должника, влекущую необходимость объявить его банкротом и ликвидировать в порядке банкротства, является трехмесячная просрочка в исполнении им денежных обязательств перед кредиторами или такая же просрочка в уплате налогов и иных обязательных платежей. Право обратиться в суд с заявлением о возбуждении дела принадлежит кредиторам по денежным обязательствам, в отношении неуплаты обязательных платежей - соответствующим органам власти, а также прокурору.

В связи с отмеченной выше двоякой целью института банкротства рассмотрение вопроса о несостоятельности должника может включать несколько стадий. Первой является наблюдение, для проведения которого возбудивший дело арбитражный суд назначает временного управляющего. С этого момента самостоятельность должника ограничивается, совершение им ряда распорядительных сделок запрещено, другие могут быть совершены его органами лишь с согласия временного управляющего, взыскания с должника по исполнительным документам приостанавливаются (за установленными законом исключениями), все претензии и требования к должнику могут быть заявлены только в рамках данного процесса о несостоятельности. Созывается первое собрание кредиторов, в соответствии с решением которого арбитражный суд принимает решение либо о признании должника банкротом, открытии конкурсного производства и ликвидации должника либо, если выявлена возможность восстановления платежеспособности должника, о введении внешнего управления для осуществления этой возможности - для оздоровления (санации) должника, восстановления его платежеспособности и нормальной деятельности.

Внешнее управление осуществляется назначаемым судом внешним управляющим, к которому полностью переходят все функции по управлению должником и который действует под контролем собрания (комитета) кредиторов и суда. По всем адресованным должнику требованиям, кроме зарплаты работникам и некоторых других приравненных к ней платежей, вводится мораторий (приостановление платежей). Внешнее управление вводится на срок до 12 месяцев и в случае необходимости может быть продлено еще на 6 месяцев. Внешний управляющий разрабатывает план внешнего управления, предусматривающий меры по восстановлению платежеспособности должника, подлежащий утверждению собранием кредиторов, и проводит его в жизнь. Принятый собранием кредиторов и утвержденный арбитражным судом отчет внешнего управляющего, свидетельствующий о восстановлении платежеспособности должника, служит основанием для прекращения судом производства по делу о банкротстве. Если платежеспособность должника не восстановлена и (или) суд не утвердил отчет внешнего управляющего, суд принимает решение об объявлении должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Конкурсное производство как непосредственное следствие объявления должника банкротом может быть открыто и по завершении стадии наблюдения, минуя стадию внешнего управления. Внешнего управляющего заменяет конкурсный управляющий (это может быть одно и то же лицо), к которому переходят все полномочия по управлению делами и распоряжению имуществом должника и на которого возлагается проведение всех мероприятий по ликвидации должника-банкрота и удовлетворению требований кредиторов в порядке организации и проведения конкурса над его имуществом. Действуя под контролем собрания кредиторов и арбитражного суда, конкурсный управляющий собирает все возможное имущество должника-банкрота и формирует конкурсную массу, за счет которой производится удовлетворение всех выявленных требований кредиторов.

Процедура конкурса в основном совпадает с описанной выше процедурой удовлетворения кредиторов при ликвидации юридического лица без объявления его банкротом (те юридические лица, к которым может быть применено банкротство, при недостаточности у них имущества для полного погашения всех их долгов могут быть ликвидированы только в порядке банкротства - п. 4 ст. 61 ГК). Удовлетворение требований кредиторов происходит в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК и ст. 106 Закона о банкротстве с учетом приоритета норм ГК. Вне очередей покрываются судебные расходы и расходы по проведению процедур банкротства и в связи с ними. По завершении расчетов конкурсный управляющий представляет арбитражному суду отчет с приложением необходимых документов, и после его утверждения арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства и ликвидации юридического лица. На основании определения суда в реестр юридических лиц вносится запись о ликвидации юридического лица, и оно считается ликвидированным.

На всех стадиях разбирательства в суде дела о несостоятельности (банкротстве) допускается заключение мирового соглашения между кредиторами и должником, которое подлежит утверждению судом.

Статья 10 Закона о банкротстве вводит понятия фиктивного банкротства и преднамеренного банкротства. Под фиктивным банкротством Закон понимает подачу должником в арбитражный суд заявления о своем банкротстве при наличии у него фактической возможности удовлетворить требования своих кредиторов в полном объеме. Согласно п. 1 ст. 10 должник в этом случае несет перед кредиторами ответственность за ущерб, причиненный подачей такого заявления. Под преднамеренным банкротством п. 2 ст. 10 понимает банкротство должника, возникшее по вине его учредителей или участников или иных лиц (включая руководителей), которые имеют право давать обязательные для должника указания либо имеют возможность иным образом определять его действия; все перечисленные виновные лица несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам банкрота.

Закон о банкротстве устанавливает определенные особенности рассмотрения дел в отношении отдельных категорий юридических лиц - градообразующих, сельскохозяйственных, кредитных, страховых организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг. В отношении кредитных организаций (включая банки) наряду с общим Законом о банкротстве действует специальный Федеральный закон О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций*(114); некоторые правила, относящиеся к ликвидации или реорганизации кредитных организаций, содержатся в Федеральном законе О реструктуризации кредитных организаций*(115).
^ Создание юридического лица

Существует два способа:

  1. Нормативно-явочный (заявительный) порядок.

  2. Разрешительный порядок.


Большинство юридических лиц создаются в заявительном порядке. При этом не требуется разрешения органов государственной власти.

При разрешительном способе разрешение властей надо. Так создаются банки, страховые компании, одним словом все те, кто играет большую роль на рынке.

Юридическое лицо считается созданным с момента государственной регистрации, которая осуществляется налоговыми органами в срок не более чем 5 рабочих дней со дня предоставления документов.

Данные этой регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Отказ в государственной регистрации осуществляется в следующих случаях:

- непредставление необходимых документов;

- представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган.
Прекращение юридического лица

Существуют две формы:

1. Реорганизация юридического лица – прекращение с правопреемством. Требует государственной регистрации. Реорганизация осуществляется в пяти формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование (из одного вида в другой).

Реорганизация может осуществляться добровольно (по решению учредителей) или принудительно (по решению органов государственной власти или суда в целях предотвращения осуществления юридическими лицами монополистической деятельности).

2. Ликвидация юридического лица – прекращение юридического лица при отсутствии правопреемства в его правах и обязанностях. Юридическое лицо может быть ликвидировано добровольно или принудительно. Этапы ликвидации юридического лица:

1. Учредители сообщают о ликвидации в уполномоченный государственный орган, назначают ликвидационную комиссию, устанавливают порядок и сроки ликвидации.

2. Комиссия публикует сведения о ликвидации юридического лица, выявляет кредиторов, составляет промежуточный ликвидационный баланс.

3. Выплата денежных сумм кредиторам.

4. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс.

5. Заносится запись в единый государственный реестр.
Виды юридических лиц: коммерческие организации

Коммерческие организации – это юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

^ Общая характеристика хозяйственных товариществ и обществ


Хозяйственные товарищества

Хозяйственные общества

Общее

Коммерческие организации

Создаются на добровольных началах учредителями

Уставный складочный капитал разделен на доли (вклады) учредителей

Являются собственниками имущества, созданного за счет вкладов и приобретенного в процессе их деятельности

Отличия

Участниками могут быть только предприниматели

Участниками могут быть любые граждане и юридические лица (кроме государственных и муниципальных органов)

Товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере

Общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной и дополнительной ответственности

Имеют большое значение личные отношения участников

Первостепенное значение имеет объединение капиталов


Прав участников хозяйственного товарищества или общества

  1. Участвовать в управлении делами товарищества или общества

  2. Получать информацию о деятельности товарищества или общества

  3. Участвовать в распределении прибыли

  4. Получать при ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами

Обязанности:

  1. Вносить вклады в уставный капитал

  2. Не разглашать конфиденциальную информацию


Хозяйственные товарищества и общества относятся к числу основных коммерческих юридических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью. Их общими признаками ст. 66 ГК называет разделенный на доли (вклады) учредителей (участников) уставный (складочный) капитал и принадлежащее им право собственности на имущество, образованное в результате внесения вкладов и в процессе деятельности юридического лица. Хозяйственные товарищества и общества обладают общей правоспособностью. К хозяйственным товариществам относятся полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество). Хозяйственными обществами признаются общество с ограниченной ответственностью (его разновидность - общество с дополнительной ответственностью) и акционерное общество.

В товариществах большее, чем в обществах, значение имеют личные отношения участников, их взаимное доверие в осуществлении предпринимательской деятельности. Отсюда - более тесная связь участников с товариществом, солидарная ответственность по его обязательствам, в том числе и личным имуществом. Поэтому считается, что товарищество - это прежде всего персональное объединение (объединение лиц), тогда как для хозяйственного общества первостепенное значение имеет объединение капиталов. Имеется и ряд других существенных признаков, отличающих товарищество от общества*(136).

Правовое регулирование отношений хозяйственных товариществ и обществ с другими субъектами гражданского оборота и внутренних отношений между их участниками строится в ГК с учетом практической значимости отдельных организационно-правовых форм. Поскольку полные и коммандитные товарищества нечасто встречаются в практике хозяйственной жизни, законодатель не считал необходимым детальное нормативное регулирование в посвященных им специальных законах. Нормы ГК определяют главные характеристики товариществ и дают возможность детализировать регулирование в локальных корпоративных нормативных актах, каковыми для полного и коммандитного товариществ является учредительный договор (ст. 70 и 83 ГК). Внутренние и внешние отношения обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ ГК регулирует, устанавливая наиболее общие, принципиальные положения, которые должны быть развиты и дополнены специальными законами - законом об обществах с ограниченной ответственностью и законом об акционерных обществах. И уже в рамках ГК и указанных законов правовое регулирование осуществляется локальными актами, т.е. уставными документами - в обществах с ограниченной ответственностью учредительным договором и уставом, в акционерных обществах - уставом. Соответствующие законы приняты - Закон об обществах с ограниченной ответственностью в 1998 г., Закон об акционерных обществах в 1995 г. Таким образом, расширена область правового регулирования организации и деятельности наиболее распространенных в российской практике коммерческих организаций.

2. Участниками товариществ и обществ могут быть граждане и юридические лица, включая также другие товарищества и общества. Однако ст. 66 ГК устанавливает некоторые ограничения. Граждане могут быть участниками полного товарищества и полными товарищами в товариществе на вере только в том случае, если они имеют статус индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК). Граждане вправе быть вкладчиками в товариществах на вере, участниками обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ.

Коммерческие юридические лица могут входить в хозяйственные товарищества и общества в качестве учредителей и участников. Учреждения, финансируемые собственником и созданные для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера, могут входить в состав хозяйственных обществ и являться вкладчиками в товариществах на вере только с разрешения собственника. Так, в соответствии со ст. 47 Основ законодательства Российской Федерации о культуре, утвержденных Законом РФ от 9 октября 1992 г.*(137), государственные и муниципальные организации культуры вправе вести предпринимательскую деятельность, предусмотренную их уставами, в частности принимать долевое участие в деятельности других учреждений и организаций, приобретать акции, становясь таким образом участниками акционерных обществ, акционерами. Такое же правило содержится в ст. 47 Закона РФ "Об образовании"*(138). Включение в устав соответствующих пунктов означает разрешение собственника на участие в определенной предпринимательской деятельности.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, за исключением случаев, предусмотренных законом. Участие указанных органов в полных товариществах и товариществах на вере в качестве полных товарищей вообще исключено (п. 4 ст. 66 ГК).

3. Одной из организационных форм деятельности являются финансово-промышленные группы (ФПГ), действующие в основном на базе Федерального закона от 30 ноября 1995 г. "О финансово-промышленных группах"*(139). ФПГ представляет собой совокупность юридических лиц, объединивших на договорной основе свои материальные и нематериальные активы для достижения определенной хозяйственной цели - реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства. ФПГ не является юридическим лицом. Основой такого объединения может быть договор о совместной деятельности (простого товарищества) или, как указывает закон, отношения основных и дочерних обществ. Участниками ФПГ являются заключившие договор юридические лица и учрежденная ими центральная компания ФПГ, наделенная правами юридического лица, выполняющая от имени участников определенные договором функции в отношениях, связанных с созданием и деятельностью ФПГ. Наименование "центральная компания" не обозначает ее организационно-правовую форму. Центральная компания может быть создана в форме хозяйственного общества - акционерного или общества с ограниченной ответственностью. По своим обязательствам она отвечает самостоятельно, но если эти обязательства возникли в результате участия в деятельности ФПГ, участники ФПГ несут солидарную ответственность.
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   46



Скачать файл (3024 kb.)

Поиск по сайту:  

© gendocs.ru
При копировании укажите ссылку.
обратиться к администрации