Logo GenDocs.ru

Поиск по сайту:  

Загрузка...

Кашанина. Основы российского права - файл n1.doc


Кашанина. Основы российского права
скачать (1229.6 kb.)

Доступные файлы (1):

n1.doc4807kb.13.07.2007 22:22скачать

n1.doc

1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   34
§ 4. Структура права

Структура права — это строение права, выступающее как единство устойчивых его элементов, частей.

Право каждой страны, будучи единым по своему содержа­нию, характеризуется внутренней расчлененностью, дифферен­циацией на относительно автономные и в то же время связан­ные между собой части. Говоря о строении права, обычно вы­деляют нормы, институты, субинституты, отрасли, подотрасли, которые в свою очередь объединяются в ассоциации, группы, объединения норм или даже отраслей, например регулятивные и охранительные отрасли. В данном случае, конечно, речь идет лишь о праве, формируемом государством.

Вместе с тем более общий взгляд на право позволяет обна­ружить в его структуре целые пласты, части и представить его в виде «многослойного пирога». Таких «слоев» в структуре права насчитывается шесть (рис. 2.3).

1. Права человека (естественные права). Это глубинный слой права, содержащий его «гены», «ДНК» и являющийся основой права позитивного, исходящего от государства. Права челове­ка это возможности человека, позволяющие ему достойно жить и работать. Предполагается, что ими обладают все люди независимо от своего имущественного, социального положения





64 Глава 2. Теория права

Рис. 2.3. Структура права

с момента рождения, и поэтому эти права называют естествен­ными, природными, прирожденными, абсолютными, неизмен­ными. Они вытекают как бы из естественного порядка вещей, • из самой жизни, из существующих в обществе социально-эконо­мических условий и даже из естественно-природных факторов (право на жизнь, на свободу, на счастливое детство и т. п.). На сегодняшний день их насчитывается более пятидесяти.

Ранее права человека существовали в виде идей, представле­ний. Теперь же большинство из них закрепляется в медународ-но-правовых документах (например, во Всеобщей декларации прав человека, документах СБСЕ), а также находит отражение во внутреннем законодательстве многих государств (в России — в Конституции, Декларации прав человека и гражданина). Сис­тема прав человека постоянно и непрерывно развивается, что обусловлено ростом социальных притязаний, постоянным из­менением представлений о качестве жизни в сознании все большего числа людей.

2. Принципы права. Это основные идеи, начала, руководящие положения, закрепленные в правовых нормах и выражающие сущность права. Они верны лишь тогда, когда отражают объек­тивные законы общественного развития. В законодательстве принципы права могут выражаться либо прямо, либо косвенно.

§ 4. Структура права 65

Принципы права являются основой правотворческой деятельно­сти государства, ориентиром для законодателя, организаций, граждан. Но зачастую они сами приобретают самостоятельное регулирующее значение, а именно: когда суд, не найдя нормы для разрешения конкретного дела, формирует свое решение на основе принципов права применительно к рассматриваемому казусу. В этом случае мы ведем речь об аналогии права. К чис­лу основополагающих принципов права относятся принцип де­мократизма (народовластия), принцип равенства всех перед за­коном и судом, принцип социальной справедливости, принцип гуманизма, справедливости и т. д.

Правовые принципы вместе с правами человека занимают в структуре права первое место и имеют абсолютный приоритет перед всеми другими нормативными положениями.

3. Нормы, принятые на референдуме («референдумное право»).
Эти нормы относятся к нормам позитивного права и регулиру­
ют наиболее важные принципиальные вопросы общественной жиз­
ни,
вопросы, по которым воля народа должна быть выражена
непосредственно, без каких-либо изменений и тем более без
искажений, допускаемых иногда парламентом. Как правило, во
всех государствах этот слой права по своему объему незначите­
лен, тонок, что, однако, отнюдь не умаляет его значимость. Ре-
ферендумные нормы имеют более высокую юридическую силу
по сравнению с законодательными актами и зачастую являются
основой для разработки и принятия последних.

«Референдумное право» — новое правовое явление для Рос­сии. Но, начав с нуля, Россия уже имеет довольно большой массив референдумных норм, и костяк его составляет Консти­туция Российской Федерации.

4. Нормы, изданные государством, или законодательные. Эти
нормы разрабатываются и принимаются различными федераль­
ными государственными органами (Госдумой, Президентом,
Правительством, министерствами и ведомствами); Норматив­
ные акты, в которых они содержатся, имеют соответствующие
наименования (законы, указы, постановления, инструкции).
Субъекты Федерации также могут создавать нормы права, кото­
рые вместе с общефедеральными образуют единую иерархиче­
скую систему.
Программа, содержание всех этих юридических
норм задаются центром. Эта заданность осуществляется на ос­
нове принципа непротиворечивости норм,
принятых нижестоя­
щим органом, нормам, изданным органом вышестоящим и по­
этому имеющим высшую юридическую силу.

66 Глава 2. Теория права

В нашем государстве законодательные нормы весьма много­численны, что в определенной мере есть наследие авторитар­ной системы, стремящейся урегулировать все и вся и не пре­доставляющей человеку свободы в выборе своего поведения. В либеральных государствах их доля значительно меньше, по­скольку государство стремится урегулировать лишь наиболее важные аспекты общественной жизни, предоставляя гражданам и организациям возможность решать многие интересующие их вопросы самостоятельно.

5. Корпоративные нормы. Это правила поведения, вырабаты­
ваемые организациями и распространяющиеся на их коллективы.
Эти нормы еще называют нормами внутриорганизационными,
внутрифирменными.
Используется по-прежнему и такое их на­
именование, как нормы локальные (местные), хотя этот тер­
мин неточен и, кроме того, таит в себе опасность смешения их
с нормами, принимаемыми органами местного самоуправле­
ния.

Корпоративные нормы могут касаться различных сторон деятельности организаций. На их основе могут быть урегулиро­ваны финансовые, управленческие, трудовые и другие вопросы.

Характеризуя корпоративные нормы, можно указать на сле­
дующую закономерность: чем выше уровень экономики той
или иной страны, тем выше степень свободы субъектов (инди­
видуальных или коллективных), проживающих или находящих­
ся на ее территории, и, следовательно, тем большее распро­
странение получают нормы корпоративные, позволяющие ор­
ганизациям самостоятельно определять параметры своего
поведения. В промышленно развитых странах доля корпоратив­
ных норм в общем массиве норм права весьма значительна, и
по своему объему они существенно опережают нормы законо­
дательные. '

6. Договорные нормы. Римские юристы говорили: «Дого­
вор — это закон для двоих». Этим они хотели подчеркнуть, что
договоры имеют нормативный характер, поскольку в процессе
их заключения также вырабатываются и правила поведения.
Нормативность регулирования в данном случае носит усечен­
ный характер: договорные нормы не применяются в отноше­
нии всех и каждого, а касаются лишь участников договора. Нор­
мативность правил поведения, установленных в договоре, осо­
бенно ясно просматривается в долгосрочных договорах.

Правила, определенные в договоре, носят обязательный ха­рактер: в случае спора между субъектами договора суд, рас-

§ 4. Структура права 67

сматривающий его, будет исходить из условий договора как не­опровержимых данных, если они не противоречат закону, и встанет на их защиту с той же энергией, как и на охрану норм общегосударственных. Этот признак свидетельствует о норма­тивно-правовом характере договоров.

Договоры распространены во многих сферах жизни. С демо­кратизацией общественной жизни конструкция договора может стать всеобщей. В развитом, истинно демократическом общест­ве решения по большей части принимаются на основе консен­суса (договора). Давление извне, пусть даже в виде принятия законодательных норм, применяется в минимальной степени. Следовательно, сфера договорного права может существенно расшириться. Уже на сегодняшний день можно отметить появ­ление таких нетрадиционных договоров, как учредительные до­говоры, управленческие договоры, договоры о творческом со­трудничестве, договоры о совместной деятельности, договоры на научно-исследовательские и опытно-конструкторские рабо­ты, лицензионные договоры и др.

В нашей стране договоры используются пока недостаточно. В период господства тоталитарной, а затем авторитарной систе­мы развитие договорных связей не поощрялось. Договоры бы­ли в основном средством реализации планов. В обществе, ос­нованном на рыночной экономике, договоры будут играть зна­чительную роль. По крайней мере предпринимательская деятельность без них практически невозможна.

Рассмотренные выше шесть элементов, «слоев», права могут быть в свою очередь сгруппированы.

Права человека и принципы права составляют в структуре права правовую основу, базис права. Их назначение в основном состоит в обеспечении правотворческой деятельности государ­ственных органов, организаций, граждан, хотя нельзя сбрасы­вать со счетов и непосредственно регулирующую роль, которую они способны выполнять и которая особенно усиливается на переломных этапах общественного развития.

Нормы, принятые на референдуме, и нормы законодательные, т. е. изданные государственными органами, объединяет то, что они регулируют вопросы, затрагивающие интересы сразу мно­гих лиц (общие интересы), и поэтому они должны выражать волю общества (всей публики). Отсюда оказывается вполне правомерным назвать референдумное и «законное» право пра­вом публичным. Общие интересы всех членов общества сосредо­точиваются в основном на вопросах структуры, формирования

68 Глава 2. Теория права

и осуществления государственной власти, налогообложения, обеспечения правопорядка, экологии, осуществления правосу­дия и других важных вопросах (вертикальные отношения, т. е. отношения, основанные на власти и подчинении).

Есть основания объединить в одну группу корпоративные и договорные нормы: они выражают всего лишь отдельные (част­ные) интересы субъектов (организаций, граждан), строящих от­ношения между собой (горизонтальные отношения). В них за­ложена их собственная воля, и эти нормы распространяются только в отношении этих лиц (физических, юридических). Применительно к нормам корпоративным и договорным упот­ребление термина «частное право» совершенно справедливо.

§ 5. Система права

Как уже отмечалось, одним из необходимых признаков пра­ва является его системность. В самом общем виде под системой понимается совокупность элементов, находящихся в отноше­ниях и связях между собой и образующих определенную функ­циональную целостность, единство. При системном подходе к изучению явления акцент делается не столько на описании са­мих элементов системы, сколько на анализе их связей, поиске функций каждого элемента во всей системе, ведь именно само­стоятельная функция элемента является основанием для его выделения в системе.

Система права (рис. 2.4) отражает взаимосвязь между дейст­вующими в государстве правовыми нормами, а также разделение н о р м права на относительно самостоятельные г р у п п ы (их специа­лизацию).

Для того чтобы в полной мере обозреть право как социаль­ное явление, следует исследовать его вглубь (вертикальный срез) и вширь (горизонтальный срез). При этом появляется возможность получить представление как о видах подсистем права, так и об их соотношениях.

А. Вертикальное строение права. В праве выделяют следую­щие элементы:

]) отрасль права — это совокупность правовых норм, регули­рующих какую-либо сферу общественных отношений (отноше-

§ 5. Система права

69

Система права

Материальное право

Процессуальное право


1} конституционное

  • 2) гуманитарное

  • 3) избирательное

  • 4) парламентское

  • 5) административное

  • 6) финансовое 7}налоговое 8) бюджетное 9} банковское

■ 10) предпринимательское
■11) гражданское

12) торговое (коммерческое)

■ 13) жилищное
14)авторское
15) патентное

16)наследственное

  1. семейное

  2. природоресурсное

  3. аграрное

  4. экологическое 21)трудовое

22) право социального обеспечения 23)уголовное

-» 1} конституционный процесс

  1. избирательный процесс

  2. администратмвно-процессуальное право

  3. бюджетный процесс

  4. налогово-процессуальное право

  5. дисциплинарный процесс

  6. гражданский процесс

  7. арбитражный процесс

  8. уголовный процесс

10) гражданеко-исполнмтельное
право

11)уголовно-исполнительное право

Рис. 2.4. Система права

ния землепользования — земельное право, имущественные от­ношения — гражданское право, управленческие отношения — административное право, отношения, связанные с совершени­ем преступлений, — уголовное право и т. п.);

2) подотрасль права — это совокупность правовых норм, ре­гулирующих определенную область общественных отношений.

70 Глава 2. Теория права

Многие отрасли права имеют подотрасли. Обычно это отрасли
«старые», где накоплен значительный массив правовых норм.
Так, в финансовом праве выделяется подотрасль — банковское
право. Военно-уголовное право — это подотрасль уголовного
права; ^

  1. институт права — это совокупность правовых норм, регу­лирующих какой-либо вид общественных отношений. В каждой отрасли права можно выделить множество институтов. Так, в уголовное право включаются институты преступлений против жизни, здоровья, достоинства личности, институт преступле­ний против собственности, институт должностных преступле­ний и др. В трудовом праве можно увидеть институты коллек­тивного договора, трудового договора, дисциплины труда, ма­териальной ответственности, охраны труда и др.;

  2. субинститут права — это совокупность правовых норм, ре­гулирующих разновидность общественных отношений. Далеко не каждый институт права имеет хотя бы один субинститут. Но можно привести пример, когда таковых несколько. Институт преступлений против жизни, здоровья, достоинства личности делится на субинституты преступлений против жизни (его со­ставляют различные виды убийств), против здоровья (здесь со­средоточены нормы, касающиеся различных видов телесных повреждений) и преступлений против достоинства личности (клевета, оскорбление);

  3. норма права — обязательное правило поведения, охраняе­мое силой государственного принуждения, является самым дробным элементом системы права, так как только правовая норма, а не отдельные ее составляющие (гипотеза, диспозиция, санкция), может самостоятельно обеспечить выполнение ос­новной функции права — правовое регулирование обществен­ных отношений.

Таков вертикальный срез права. Каждая подсистема выпол­няет свою самостоятельную по значению функцию. Так, если норма права обеспечивает регулирование отдельного вопроса, отношения, то институт права предполагает комплексное уре­гулирование определенной целостной группы отношений, а от­расль права — целой сферы, отделенной от других сфер. Ком­плексность и логическая взаимоувязанность регулирования на каждом новом уровне — вот признак, качественно отличающий функции подсистемы более высокого уровня от более низкой.

Б. Горизонтальное строение права. Оно позволяет нам уви­деть все отрасли (и подотрасли), составляющие право. Их клас-

§ 5. Система права 71

сификация позволяет выделить две части права: материальное и процессуальное.

Материальное право — это совокупность отраслей (и подот­раслей) права, в которых основной упор делается на установление прав и обязанностей субъектов.

К отраслям материального права относятся:

конституционное право — закрепляет основы конституцион­ного строя страны, правового положения личности, систему го­сударственных органов и их основные полномочия. Главным нормативным актом этой отрасли является Конституция РФ. Конституционное право в последние годы получило бурное развитие. Вот почему в его составе начинают просматриваться такие подотрасли, как гуманитарное право (основные права и свободы человека), избирательное право, парламентское право;

административное право регулирует общественные отноше­ния, возникающие в процессе деятельности исполнительных органов государства. Основной нормативный акт — Кодекс РФ об административных правонарушениях (КоАП);

финансовое право, которое в своем составе имеет три подот­расли (бюджетное, налоговое, банковское право), регулирует до­ходы и расходы государства (источники и порядок получения доходов, направления их использования). Основные норматив­ные акты — Бюджетный кодекс РФ (БК), Налоговый кодекс РФ (НК); Закон о банковской деятельности;

предпринимательское право — это система норм, регулирую­щих экономические рыночные отношения, среди которых наи­более значимыми по содержанию являются корпоративные (внутрифирменные) отношения, а также отношения по управ­лению хозяйственным комплексом. Если в основе первых ле­жит принцип автономии, то вторые регулируют отношения предпринимателей с органами управления и основаны на нача­лах подчиненности. Основные нормативные акты — Закон об ограничении монополистической деятельности, Закон об акцио­нерных обществах и др.;

гражданское право — наиболее объемная отрасль системы права. Оно регулирует разнообразные имущественные отноше­ния. Гражданским правом охраняются и такие личные неиму­щественные права, как честь и достоинство гражданина. Граж­данский кодекс РФ (ГК) — основной нормативный акт. Граж-

72 Глава 2. Теория права

данское право имеет подотрасли: авторское право, патентное право, наследственное право, торговое право. Некоторые ученые склонны считать их самостоятельными отраслями права;

жилищное право, являясь пока в основном подотраслью граж­данского права, регулирует порядок предоставления и использо­вания жилья. Основной нормативный акт —- Жилищный ко­декс РСФСР;

семейное право регулирует брачно-семейные отношения. Ос­новной нормативный акт — Семейный кодекс РФ;

природоресурсное право определяет порядок владения, пользо­вания и распоряжения природными ресурсами — землей {Земельный кодекс РФ), недрами (Закон о недрах), водой {Водный кодекс РФ), воздухом (Воздушный кодекс РФ), лесными богатст­вами (Лесной кодекс РФ);

экологическое право выделяется в самостоятельную отрасль, но этот процесс практически уже завершен. Оно регулирует за­щиту природных объектов и всей окружающей среды. Закон об охране окружающей среды — основной нормативный акт. Охра­нительные нормы экологического права имеются также во многих нормативных актах (УК, КоАП, ГК и др.);

трудовое право регулирует общественные отношения, свяг занные с применением наемного труда. Основной норматив­ный акт — Трудовой кодекс РФ (ТК).

Право социального обеспечения — подотрасль трудового пра­ва, главным нормативным актом которого является Закон о го­сударственных пенсиях;

уголовное право — система норм, которые устанавливают, какие деяния являются общественно опасными, т. е. преступ­лениями, и какое наказание за их совершение применяется. Основной нормативный акт — Уголовный кодекс РФ (УК).

Процессуальное право — это совокупность отраслей, основная задача которых — установление порядка осуществления и защиты прав и обязанностей субъектов.

К числу наиболее «старых» процессуальных отраслей отно­сятся:

уголовно-процессуальное право (уголовный процесс) объеди­няет нормы, определяющие порядок назначения наказания. Ос­новной нормативный акт — Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК);

§ 5. Система права 73

гражданско-процессуальное право (гражданский процесс) ре­гулирует порядок рассмотрения споров, в которых хотя бы одной из сторон выступает гражданин (споры трудовые, жи­лищные, имущественные, семейные, наследственные и др.). Основной нормативный акт — Гражданский процессуальный кодекс РФ (ГПК);

арбитражно-процессуальное право (арбитражный процесс) регулирует порядок рассмотрения споров между организация­ми, организациями и государственными органами. Основной нормативный акт — Арбитражный процессуальный кодекс РФ (ЛПК).

В процессе становления находятся и некоторые другие от­расли процессуального права: конституционный процесс, адми­нистративно-процессуальное право, налогово-процессуалъное пра­во, бюджетный процесс, избирательный процесс, дисциплинарный процесс и др.

Особую группу отраслей процессуального права составляют отрасли, регулирующие процесс исполнения решений юрис-дикционных органов:

уголовно-исполнительное право регулирует процесс исполне­ния мер уголовного наказания в связи с исправительно-трудо­вым воздействием. Основной нормативный акт — Уголовно-ис­полнительный кодекс РФ (УИК);

гражданско-исполнительное право регулирует вопросы прину­дительного исполнения решений судов в части имущественных взысканий, а также совершения в пользу граждан, юридических лиц определенных действий. Основные нормативные акты — За­кон «Об исполнительном производстве», Закон «О судебных при­ставах».

Особое положение занимает международное право — система норм, регулирующих отношения между государствами в про­цессе их борьбы и сотрудничества. Оно делится на международ­ное публичное и международное частное право. Вопрос о право­вой природе норм международного права является спорным, так как им не свойственен основной системообразующий при­знак права — обеспечение норм права государственным прину­ждением. Исполнение же норм международного права, как правило, зависит от доброй воли самих государств (рис. 2.5).

С возникновением новых, прогрессивных отношений, тре­бующих правового регулирования, система права пополняется новыми нормами, институтами, подотраслями, отраслями, ста­новится более совершенной и эффективной.

74

Глава 2. Теория права











тбсвнВот

-* 1) права человека

-* 2) право высших сношений

(дипломатическое и консульское право)

-* 3) право международных организаций -* 4) право международных договоров -* 5) финансовое право -* 6) инвестиционное право -•• 7) торговое право 8) морское право — 9) воздушное право

  1. космическое право

  2. экологическое право 12)информационное право




  1. уголовное право

  2. гуманитарное право

  3. процессуальное право

(право мирного разрешения споров)

  1. права человека

  2. право высших сношений (дипломатическое и консульское право)

  3. право международных организаций

  4. право международных договоров

  5. финансовое право

  6. инвестиционное право

  7. торговое право

  8. морское право

  9. воздушное право




  1. космическое право

  2. экологическое право

  3. информационное право

  4. уголовное право

  5. гуманитарное право

  6. процессуальное право

~г

оьср писевр. на тбрепдавФвнажерно.вхт нао е миеоДвынрлевд ил

;

§ 6. Формы (источники) права 75

жит охране со стороны государства. Поэтому функции формы права может выполнять не любая форма выражения правовых норм, а только та, которая обладает свойством официальности.

Очень часто понятия «форма права» и «источник права» отождествляются. Строго говоря, это все же разные понятия.

Источники п р а в а — это обстоятельства, вызывающие появление права, его действие. В этом смысле «источник» —- это как бы ко­рень, из которого растет могучее дерево, называемое правом. Ис­точником права являются объективная реальность, т. е. развиваю­щиеся общественные отношения (способ производства, сущест­вующие формы собственности, хозяйственные, политические, культурные, социальные связи и т. п.), воля народа (в основе рефе-рендумных норм), воля государства (в основе законодательных норм), воля граждан (в основе корпоративных и договорных норм).

Форма права — это то, из чего мы черпаем знания о праве, иначе, это способ формирования, закрепления правовых норм.

Выделяют три основные формы права.

I. Правовой обычай. Это самый древний источник права, да и само право как социальное явление зародилось в значитель­ной мере в результате приспособления обычаев, их корректи­ровки в соответствии с интересами имущих классов. Так, пер­вые законы античного и феодального обществ, по существу, были сводами обычного права отдельных племен (Русская Правда, Салическая Правда, Саксонская Правда и др.). Вообще обычай — правило поведения, которое сложилось в течение жизни нескольких поколений и стало обязательным в силу многократного повторения, в силу привычки. Так, еще в древности зародился обычай передавать имущество умершего его родственникам.

Однако не всякий обычай является нормой права. Только если государство согласится с обычаем и станет его защищать, он становится правовым обычаем, источником права. Как госу­дарство признает обычай источником права? Оно может, на­пример, для этого принять нормативно-правовой акт, указы­вающий на необходимость применения соответствующих обы­чаев, а может просто осуществлять их защиту в судах. Так, российские суды при разводе супругов обычно оставляют ре­бенка с матерью, хотя ни в одном нормативном акте такого правила нет. Но так как этот обычай применяется судами, то можно признать его правовым.

76 Глава 2. Теория права

Государство признает не всякий обычай, а только тот, кото­рый выражает какую-то общественную закономерность, а сле­довательно, для него полезен. К некоторым обычаям оно отно­сится безразлично (например, к древнерусскому обычаю «по­мочи»), а с некоторыми борется (например, с обычаем кровной мести, распространенным среди народов Кавказа).

В ходе истории правовые обычаи постепенно вытесняются другими юридическими источниками. Однако и в настоящее время эта форма права, хотя и не часто, все же употребляется.

Правовой обычай как источник права имеет немало досто­инств. Вот почему он на протяжении многих веков использо­вался людьми, а во многих современных африканских государ­ствах он и сейчас является основным источником права. Среди достоинств обычая можно назвать следующие:

  1. возникновение его не сверху, а снизу, в силу чего он спо­собен полнее, нежели другие формы права, выражать волю на­рода, его воззрения, потребности;

  2. выражение им определенных закономерностей, существую­щих в обществе, и, как следствие, — большая его объективность;

  3. устная форма и донесение информации простым, доступ­ным языком;

  4. большая степень добровольности в исполнении, посколь­ку обычай основан на привычке.

Однако обычаям присущи и существенные недостатки:

  1. косность, относительная неподвижность, тогда как совре­менный мир меняется очень быстро;

  2. неопределенность, что является результатом незафикси­рованное™ в письменном виде;

  1. небольшая сфера распространения, местный характер.

П. Юридический прецедент (юридическая практика). Это бо­лее распространенный источник права, чем правовой; обычай. Он встречался еще в Древнем Риме, господствовал в Средние века. В настоящее время играет главную роль в Англии и в странах, в которых получило развитие так называемое англо­саксонское, или общее, право.

Юридический прецедент (судебный или административный) — это решение по конкретному делу (судебному или административ­ному), ставшее образцом для рассмотрения аналогичных дел в бу­дущем.

§ 6. Формы (источники) права 77

Прецедент появляется тогда, когда дело требует юридиче­ского решения, а необходимой нормы в законодательстве нет. В этом случае судья (или должностное лицо исполнительного органа власти) либо суд в полном составе (или государствен­ный орган в целом) принимает решение по делу. При этом ре­шение не должно ими приниматься на пустом месте или в со­ответствии с настроением судей (или должностных лиц). Они обязаны руководствоваться принципами права, положениями юридической науки, своим мировоззрением, правосознанием, гос­подствующими в обществе моральными ценностями, наконец, житейским опытом. Если данное решение окажется эталоном для решения подобных дел, то оно становится прецедентом. Однако для этого необходима достаточная информированность о данном решении. Обычно таковая достигается, когда реше­ние выносится судом высшей инстанции и публикуется.

Прецедентное право (его еще называют судейским-правом) имеет много достоинств, и сегодня оно используется довольно широко по следующим причинам:

  1. прецедент — это результат логики и здравого смысла, ис­пользование которых, как правило, приводит к адекватному и точному урегулированию конкретного случая;

  2. прецедент обладает большой убедительностью, поскольку аргументы в пользу принятого решения сопровождаются боль­шим количеством доказательств;

  3. прецедент характеризуется значительно большим дина­мизмом, нежели нормативный акт: ведь судья в своем решении способен отразить изменения, происходящие в жизни.

Но прецедентное право страдает и недостатками. Вот они:

  1. прецедент не имеет того авторитета, а следовательно, и обязательности, которая присуща нормативному акту;

  2. прецедент допускает возможность произвола;

  3. объем действия прецедента не определен.

Однако эти недостатки не позволяют отвергнуть прецедент как источник права. Они лишь подчеркивают, что в использо­вании юридического прецедента нужно соблюдать меру.

III. Нормативный акт. Как источник права — это наиболее позднее творение человеческого разума. Но несмотря на это, он становится все более и более распространенным даже в тех странах, где традиционно большую роль играют другие источ­ники права (в арабских странах — религиозные воззрения, в странах Британского Содружества Наций — прецедент).

78 Глава 2. Теория права

И не случайно. Нормативный акт — очень удобная форма права, поскольку обладает многими достоинствами:

  1. нормативные акты позволяют быстро и эффективно реа­гировать на изменения потребностей жизни. Они могут быть относительно быстро изданы, в любом объеме изменены, а то и отменены;

  2. нормативные акты как бы исходят из единого центра, по­скольку они объединены Конституцией Российской Федерации и не должны ей противоречить. Благодаря этой особенности они в состоянии направить развитие всего общества в единое русло и установить порядок;

  3. нормативные акты позволяют точно и определенно фик­сировать содержание правовых норм, поскольку они являются письменным источником права. Это обеспечивает надлежащую определенность права, является одним из условий последова­тельного проведения начал законности, преградой для местни­чества;

  4. если выражение юридических норм в обычае и прецеден­те имеет казуистический и не всегда определенный характер, то в нормативном акте правовые нормы выражаются общим, но достаточно определенным способом.

Переход к нормативному регулированию посредством нор­мативных актов осуществлялся постепенно. Вначале они при­менялись для регламентации лишь сфер общественной жизни, которые непосредственно касались государственной власти, борьбы с преступностью. Частные имущественные и семейные отношения длительное время оставались под воздействием обычного права и судебной практики. Со временем действие нормативно-правовых актов расширилось. Они стали использо­ваться и в других областях общественной жизни, становясь преобладающей формой правового регулирования.

1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   34



Скачать файл (1229.6 kb.)

Поиск по сайту:  

© gendocs.ru
При копировании укажите ссылку.
обратиться к администрации